中國經(jīng)濟網(wǎng)4月16日訊 近日,視覺中國絕對不會想到,因為一張黑洞照片陷入到被全網(wǎng)討伐的境地,新三板的全景網(wǎng)絡(luò)也想不到,會以這種方式鬧得婦孺皆知。
2014年,視覺中國借殼遠東股份上市。在當年的收購報告書中,視覺中國詳細闡述了自身的商業(yè)模式、版權(quán)獲取模式,聲稱公司“始終堅持合法授權(quán)的原則”。全景網(wǎng)絡(luò)同樣也宣稱自己“始終堅持合法授權(quán)的原則”。
事實上,這兩家公司售賣的諸多圖片并不具有合法授權(quán),公眾公司的披露信息與實際并不相符。多位業(yè)內(nèi)律師以及專業(yè)私募人士均認為此舉涉嫌虛假陳述。
代理分銷視覺素材
2014年2月,遠東實業(yè)股份有限公司實施重組,發(fā)行股份購買華夏視覺(北京)圖像技術(shù)有限公司(以下簡稱華夏視覺)100%股權(quán)、北京漢華易美圖片有限公司(以下簡稱漢華易美)100%股權(quán)。
當年8月,遠東股份完成工商登記變更,證券簡稱由“遠東股份”變更為“視覺中國”。作為此次交易的標的公司,華夏視覺、漢華易美也成為了視覺中國的全資子公司。這兩家公司主要業(yè)務(wù)包括讓渡視覺素材使用權(quán)和提供增值服務(wù)兩大類,商業(yè)模式主要為代理分銷圖片的使用權(quán)。
視覺中國的視覺素材來源為供應(yīng)商(包括機構(gòu)和個人攝影師)和員工攝影師。其中,供應(yīng)商與公司簽訂視覺素材代理協(xié)議,公司利用自身的互聯(lián)網(wǎng)平臺和客戶資源,代理分銷視覺素材。供應(yīng)商并未將視覺素材的版權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司,公司獲得供應(yīng)商銷售視覺素材的授權(quán);員工攝影師為公司自身員工,其視覺素材作品的版權(quán)屬于公司。
與視覺中國有著相似業(yè)務(wù)的,還有全景網(wǎng)絡(luò)。這家公司以“互聯(lián)網(wǎng)視覺內(nèi)容提供商”的身份于2015年12月在新三板掛牌。
據(jù)全景網(wǎng)絡(luò)2015年9月披露的公開轉(zhuǎn)讓說明書,公司的商業(yè)模式是依托互聯(lián)網(wǎng),打造海量版權(quán)圖片的交易平臺,通過版權(quán)分銷與版權(quán)所有者進行分成的模式,盈利模式的核心在于“平臺”和“渠道”。
兩公司均自稱合法授權(quán)
那么,龐大的版權(quán)從何而來?
就全景網(wǎng)絡(luò)而言,公開轉(zhuǎn)讓說明書顯示,公司的圖片素材主要通過代理、收購以及自拍獲得,主要由產(chǎn)品部尋找優(yōu)秀的圖像、影像資源,通過與國內(nèi)外圖片攝影師、攝像師、設(shè)計師、插圖師等創(chuàng)意人群簽訂合作協(xié)議,與國內(nèi)外的知名圖片品牌簽訂圖片代理合同,支付給供應(yīng)商圖片許可使用費,從而獲得圖片授權(quán)。
但是,在其平臺卻有著大量的國旗、國徽等圖片。北京京師律師事務(wù)所律師王輝表示,國旗、國徽等創(chuàng)作于1949年前后,應(yīng)該屬于集體創(chuàng)作結(jié)果。正常情況下,帶有國家象征性質(zhì)的作品,不可能將版權(quán)轉(zhuǎn)售給商業(yè)性質(zhì)的網(wǎng)站。
顯然,國旗、黨旗、前國家領(lǐng)導人肖像等圖片,全景網(wǎng)絡(luò)并沒有版權(quán),卻掛在網(wǎng)站上售賣。對此,全景網(wǎng)絡(luò)工作人員含糊地表示,付費是因為圖片的使用權(quán),在任何一個網(wǎng)站購買圖片都是要付費的。在記者追問之下,該工作人員承認,偉人肖像之類圖片全景網(wǎng)絡(luò)并沒有版權(quán)。
不過,在全景網(wǎng)絡(luò)頁面下方的版權(quán)聲明中卻宣稱:本網(wǎng)站所有圖片及影視素材均由本公司或版權(quán)所有人授權(quán)發(fā)布。
在其公開轉(zhuǎn)讓書中,全景網(wǎng)絡(luò)明確提到,公司所采集的數(shù)字圖片、視頻素材,堅持合法授權(quán)的原則,與供應(yīng)商合同約定供應(yīng)商提供的授權(quán)圖片:(1)不侵犯任何第三方的肖像權(quán)、著作權(quán)、鄰接權(quán)以及其他權(quán)利;(2)保證公司在執(zhí)行代理業(yè)務(wù)時,與第三方無著作權(quán)、肖像權(quán)、物權(quán)糾紛。
全景網(wǎng)絡(luò)一方面將國旗、黨旗等大量沒有版權(quán)的圖片出售,另一方面卻在公開轉(zhuǎn)讓說明書中宣稱自己合法授權(quán)。
與之相似的是視覺中國,收購報告書也強調(diào),自成立以來,公司經(jīng)營中始終堅持合法授權(quán)的原則,從而保障公司經(jīng)營的合法性和穩(wěn)定性,降低公司經(jīng)營中的法律風險。
資產(chǎn)所采集的數(shù)字圖片、視頻素材,堅持合法授權(quán)的原則,要求供應(yīng)商提供證明:(1)不侵犯或違反第三方的版權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)、商業(yè)秘密、隱私權(quán)、公開權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)或?qū)S袡?quán)利;(2)不違反任何法律、法規(guī)、條例或者規(guī)定;(3)不具有誹謗性,不構(gòu)成商業(yè)誹謗;(4)不具有色情或者淫穢內(nèi)容;(5)不包含病毒、木馬、蠕蟲、定時炸彈或其他類似的有害或者惡意的編程程序。
視覺中國強調(diào)堅持合法授權(quán)原則,為何出現(xiàn)了大量的國旗、國徽等圖案?這些圖案是否合法授權(quán)給兩網(wǎng)站平臺使用?國旗法第十八條中規(guī)定,國旗及其圖案不得用作商標和廣告。但這并沒有影響視覺中國、全景網(wǎng)絡(luò)將國旗、黨旗、黨徽圖案放在其旗下平臺公開售賣。
不僅僅是國旗、黨旗、黨徽等圖案,多位前國家領(lǐng)導人的肖像圖片也有了視覺中國、全景網(wǎng)絡(luò)的所謂“版權(quán)”,需要付費才能使用。
恒都律師事務(wù)所高級合伙人楊鳳云接受《每日經(jīng)濟新聞》記者采訪時明確表示,不論國旗、黨旗、前國家領(lǐng)導人照片等是否涉及著作權(quán)法保護,或者說是否應(yīng)該得到著作權(quán)人的授權(quán)或許可,重點在于其行為屬于商業(yè)化使用,理應(yīng)被禁止。從現(xiàn)有法律法規(guī)可以明顯看出對于國旗、國家領(lǐng)導人形象等是禁止商業(yè)化使用的,對于黨旗同樣適用。而獲取商業(yè)利益的銷售行為顯然屬于商業(yè)化使用,屬于違法的應(yīng)被禁止的行為。
可見,視覺中國、全景網(wǎng)絡(luò)這些并未獲得授權(quán)的圖片,與其收購報告書、公轉(zhuǎn)書中明確提到的堅持合法授權(quán)的原則”相沖突。
律師稱涉嫌虛假陳述
一位來自華北地區(qū)律所的律師向記者表示,視覺中國、全景網(wǎng)絡(luò)很多圖片并沒有獲得版權(quán)或授權(quán),但卻在自己的網(wǎng)站上進行銷售獲利。這和他們收購報告書、公轉(zhuǎn)書中明確提到的“所采集的數(shù)字圖片、視頻素材,堅持合法授權(quán)的原則”相沖突。這些公司約定供應(yīng)商提供的授權(quán)圖片:不侵犯任何第三方的肖像權(quán)、著作權(quán)、鄰接權(quán)以及其他權(quán)利;保證公司在執(zhí)行代理業(yè)務(wù)時,與第三方無著作權(quán)、肖像權(quán)、物權(quán)糾紛。
證券律師薛律師認為,投資者對這些信息披露是有一種信任義務(wù)的,公眾投資者對它肯定是信賴的,但事實恰恰是其中有虛假成分。如果說視覺中國沒有經(jīng)過授權(quán)而作為商業(yè)目的使用一些圖片,那么他們恰恰是真正的侵權(quán)行為人。實施了這種侵權(quán)行為,沒有在持續(xù)信息披露過程中披露這種做法是未經(jīng)過授權(quán)的,實際上是屬于信息披露違規(guī)、信息披露不真實,相關(guān)規(guī)定有虛假陳述一說,這應(yīng)當屬于虛假記載。而此舉也涉嫌違反證券法第六十三條,發(fā)行人、上市公司依法披露的信息,必須真實、準確、完整,不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。
上述人士進一步表示,視覺中國以對外提供海量的圖片作為服務(wù),是一種網(wǎng)絡(luò)公開的模式,網(wǎng)上提供圖片實際上也是他們對外發(fā)布信息的一種模式。明知沒有版權(quán)或沒有經(jīng)過授權(quán)的圖片,卻聲稱網(wǎng)站上所有的圖片都是經(jīng)過授權(quán)的,這是一種虛假記載,這個陳述顯然就是虛假的,沒有真實地披露情況。在后續(xù)的定期報告中,也沒有對此進行披露,從這個角度上講,也是一種重大遺漏。他們沒有說哪些圖片是有授權(quán)或者沒有授權(quán),在公告中卻聲稱“堅持合法授權(quán)”,網(wǎng)站上宣稱都經(jīng)過了授權(quán),這也是一種誤導。
在四川明炬律師事務(wù)所律師陳家梁看來,全景網(wǎng)絡(luò)作為新三板掛牌公司,應(yīng)遵守全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)及證監(jiān)會關(guān)于信息披露的相關(guān)規(guī)定。本次事件中可以看到,全景網(wǎng)絡(luò)并非對其網(wǎng)站上所有售賣的圖片具有完整、合法的授權(quán),并且還可能會產(chǎn)生侵犯第三方合法權(quán)利的情況,與其信息披露違背,該做法可能涉嫌虛假陳述。
陳家梁表示,涉及虛假陳述的公司,相關(guān)主管部門可依據(jù)規(guī)則對其進行處罰。對于投資者,該虛假陳述是否達到一般違約或根本違約的條件,具體索賠方式及索賠金額視轉(zhuǎn)讓雙方就本次轉(zhuǎn)讓所簽訂的協(xié)議或其他文件約定為準。
維權(quán)式商業(yè)模式難持續(xù)
深圳市合利投資基金管理有限公司執(zhí)行總裁、高級會計師和進對《每日經(jīng)濟新聞》記者表示,這個信息披露涉嫌虛假陳述。信息披露違法有很多種表現(xiàn),虛假陳述只是其中一種。上市公司因信息披露違法被證監(jiān)會作出行政處罰,或被法院作出刑事判決,符合條件的股民可以起訴索賠。如果上市公司只是受到監(jiān)管措施或者證券交易所譴責、處分,股民一般不能索賠。
和進認為,該公司的商業(yè)模式是依托互聯(lián)網(wǎng),打造海量版權(quán)圖片的交易平臺,通過版權(quán)分銷與版權(quán)所有者進行分成。盈利模式的核心在于“平臺”和“渠道”;公司的圖片銷售平臺通過代理國內(nèi)外供應(yīng)商和攝影師的圖片、收購及自拍圖片,為下游客戶提供內(nèi)容素材,公司收取一定比例的版權(quán)使用費用。
公司取得的每張圖片應(yīng)該都是有成本的,要么自己的攝影師去拍攝,要么收購其他攝影師作品,要么通過代理其他渠道獲取。其取得圖片之后,可以進一步美化、再創(chuàng)意等,再賣給客戶,這個毛利率本身也不低,這才是它正常的商業(yè)模式。
和進表示,以前靠“維權(quán)”,公司獲得了不少好處,很多企業(yè)也不是很了解,吃了啞巴虧,讓支付就支付了。“這次事件,我估計它很難再收到賠償了?!焙瓦M表示。它的正常商業(yè)模式應(yīng)該是其發(fā)現(xiàn)有人侵權(quán),第一時間警告,讓其從網(wǎng)上撤下或刪除,而不是采取“維權(quán)”的方式。不過,現(xiàn)在都公開了,這種商業(yè)模式肯定不能持續(xù),因為通過財報看不到具體的收入構(gòu)成,有多少收入比例來自于“維權(quán)”,有多少收入比例是真正的主營收入。上市公司如果打著版權(quán)保護的幌子,做“維權(quán)”生意,是不太合理的。
寧波來也投資管理有限責任公司總經(jīng)理陳宇表示,首先,這個主要是涉及到侵權(quán)。這種虛假陳述是一種信息披露違規(guī),有可能會被證監(jiān)會立案調(diào)查。如果認定有重大違規(guī)違法行為,上市公司可能被實行退市警示。公司的商業(yè)模式涉及到侵權(quán)的肯定不行,無論侵權(quán)部分占業(yè)務(wù)比例的是多少。
其次,如果是因為公司自身侵權(quán)、虛假陳述被監(jiān)管機構(gòu)認定為信息披露違規(guī)造成投資者損失,投資者是可以索賠的。
最后,公司的商業(yè)模式肯定要進行轉(zhuǎn)變。既然是一個公眾公司,就要求其每張圖片要有合法來源及授權(quán),沒有授權(quán)或者涉及侵權(quán)的必須全部下架進行整改。